今年7月初，歐盟宣布把對(duì)俄羅斯的經(jīng)濟(jì)制裁延長(zhǎng)半年至2017年1月31日，繼續(xù)向美國(guó)由烏克蘭沖突而對(duì)俄羅斯施加經(jīng)濟(jì)制裁的策略看齊。在美國(guó)層面，對(duì)俄羅斯的經(jīng)濟(jì)制裁將至少被執(zhí)行到2017年3月6日。其實(shí)，目前由于烏克蘭沖突而對(duì)俄羅斯進(jìn)行經(jīng)濟(jì)制裁的國(guó)家不只限于美國(guó)和歐盟地區(qū)。加拿大，日本以及澳大利亞都針對(duì)俄羅斯有著各種程度和范圍的經(jīng)濟(jì)制裁措施。眾所周知，經(jīng)濟(jì)制裁是各國(guó)之間政治游戲中的一個(gè)重要籌碼。

經(jīng)濟(jì)制裁的范圍到底是什么？這些制裁對(duì)走向海外的中國(guó)公司有什么樣的影響？如果有影響的話是否意味著中國(guó)公司將無(wú)法與俄羅斯在受限制的領(lǐng)域內(nèi)合作？對(duì)于一個(gè)需要和俄羅斯在被制裁領(lǐng)域有貿(mào)易的中國(guó)公司來(lái)說(shuō)，有什么規(guī)避這方面的風(fēng)險(xiǎn)的方法？

一、經(jīng)濟(jì)制裁的范圍及對(duì)走向海外的中國(guó)公司的影響

美國(guó)和歐盟對(duì)于俄羅斯的制裁有針對(duì)“個(gè)人”和“重要工業(yè)領(lǐng)域”兩種。被制裁的“個(gè)人”從普京總統(tǒng)開(kāi)始，包括普京手下的軍政要員，以及一些重要工業(yè)領(lǐng)域大企業(yè)的頭腦人物（比如俄油，俄氣，還有俄羅斯銀行的董事長(zhǎng)）。從歐美立法人員的角度來(lái)看，這些受制裁的個(gè)人是直接導(dǎo)致對(duì)于烏克蘭進(jìn)行侵略以及掠奪烏克蘭財(cái)產(chǎn)和資源的“國(guó)際法罪犯”。這類人員如果出現(xiàn)在制裁國(guó)的領(lǐng)土上可以直接被逮捕入獄，加上罰款。他們?cè)谥撇脟?guó)的資產(chǎn)已經(jīng)被冷凍和沒(méi)收。在“重要工業(yè)領(lǐng)域”制裁層面，歐美都有一份由特定監(jiān)管機(jī)構(gòu)保存的“企業(yè)黑名單”：覆蓋面包括金融，能源，基礎(chǔ)設(shè)施以及軍工和高科技領(lǐng)域。簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)，從美國(guó)監(jiān)管角度來(lái)說(shuō)，如果一家第三國(guó)公司和黑名單上的俄羅斯公司在受限制的工業(yè)領(lǐng)域有了合作，那么這家第三國(guó)公司將會(huì)面臨調(diào)查，罰款，名譽(yù)損失，自身上黑名單而導(dǎo)致的經(jīng)濟(jì)損失，以及有關(guān)項(xiàng)目負(fù)責(zé)人在國(guó)際公法下的相連法律責(zé)任。如果項(xiàng)目主體公司由俄方50%控股，那這家項(xiàng)目公司也會(huì)自動(dòng)被列入制裁黑名單。由于普通法系下對(duì)法規(guī)定義的理解可以是非常廣義的，這類懲罰性質(zhì)法規(guī)（類似于大家比較熟悉的美國(guó)金融業(yè)反洗錢(qián)法規(guī)）的輻射力很強(qiáng)，也就是我們平時(shí)常說(shuō)的美國(guó)“long arm jurisdiction.”而歐盟的制裁法律基本是根據(jù)美國(guó)相關(guān)法律制定的。

由于美國(guó)對(duì)于俄羅斯制裁法規(guī)的權(quán)威性和領(lǐng)頭性，我們接下來(lái)著重分析一下美國(guó)在這方面的監(jiān)管范圍和機(jī)制。美國(guó)的制裁監(jiān)管范圍是從管理制裁黑名單以及防止美國(guó)制造的產(chǎn)品和技術(shù)通過(guò)第三國(guó)出口到俄羅斯這兩個(gè)層面設(shè)計(jì)的。美國(guó)對(duì)于俄羅斯的制裁屬于以下兩個(gè)機(jī)構(gòu)的職權(quán)范圍：（i）美國(guó)財(cái)政部下面的海外資產(chǎn)控制署（The Office of Foreign Asset Control Under the U.S. Department of Treasury）以及（ii）美國(guó)出口管理局（The U.S. Export Administration）。

美國(guó)財(cái)政部的海外資產(chǎn)控制署的使命在于管理和執(zhí)行所有基于美國(guó)國(guó)家安全和對(duì)外政策的經(jīng)濟(jì)和貿(mào)易制裁，包括對(duì)一切恐怖主義、跨國(guó)毒品和麻醉品交易、大規(guī)模殺傷性武器擴(kuò)散行為進(jìn)行金融領(lǐng)域的制裁。其官網(wǎng)上列有全球受制裁企業(yè)的“黑名單”。黑名單上除了最初重要工業(yè)領(lǐng)域大公司的母公司，還列舉了這些公司旗下所有的控股公司（超過(guò)50%持股）以及因?yàn)楹瓦@些公司交易而被列上黑名單的第三國(guó)企業(yè)和有關(guān)項(xiàng)目公司。美國(guó)財(cái)政部的海外資產(chǎn)控制署的官網(wǎng)有著發(fā)達(dá)的查詢功能，而且是高智能的。比如一家企業(yè)想知道自己的潛在交易對(duì)手是不是在制裁黑名單上，但是只知道潛在合作伙伴全名的一部分（看到過(guò)俄文的工作組能充分理解這個(gè)環(huán)節(jié)），那么在盡職調(diào)查的時(shí)候只需輸入關(guān)鍵詞，然后全名中帶有該關(guān)鍵詞的公司以及其關(guān)聯(lián)公司都會(huì)被一一列出來(lái)。并且顯示是否在黑名單上。

除了上述機(jī)制,美國(guó)出口管理局的職責(zé)在于確保美國(guó)的技術(shù)和產(chǎn)品不會(huì)通過(guò)第三國(guó)被出口到俄羅斯,讓俄羅斯收益。這是一套和以上美國(guó)財(cái)政部的海外資產(chǎn)控制署完全不同的管理體系。在項(xiàng)目運(yùn)行中，這道關(guān)口比以上的罰款和黑名單更具有直接經(jīng)濟(jì)懲罰性。比如，交易對(duì)手是一家俄羅斯黑名單企業(yè)旗下30%的控股公司所以看上去沒(méi)有觸犯美國(guó)財(cái)政部的海外資產(chǎn)控制署體系下的法規(guī)吧？更重要的一個(gè)環(huán)節(jié)是要看我方出口的產(chǎn)品中是否含有“美國(guó)成分？”美國(guó)組成部分可以小到一臺(tái)機(jī)器里的一個(gè)螺絲釘，只要技術(shù)來(lái)源于美國(guó)。有意思的是：產(chǎn)品設(shè)計(jì)過(guò)程中用到的美國(guó)微軟設(shè)計(jì)程序不算是“美國(guó)成分。”由此可見(jiàn)美國(guó)制裁法律地下對(duì)自己技術(shù)出口保護(hù)的“平衡性。”如果出口產(chǎn)品中的確含有美國(guó)成分怎么辦呢？那出口公司必須走美國(guó)出口管理局的官方出口許可程序。從實(shí)際操作上，其實(shí)就是在制裁法規(guī)的有效期內(nèi)拿不到有關(guān)出口許可。比如說(shuō)，對(duì)于之前家喻戶曉的華為和中興被美國(guó)制裁的案例其實(shí)就是觸發(fā)了對(duì)于美國(guó)技術(shù)出口的管制。大家都知道，電子產(chǎn)品的不少組成部分（專利）目前還是拿在美國(guó)人手里的，一旦發(fā)現(xiàn)與被制裁企業(yè)交易，并且涉及美國(guó)技術(shù)，美國(guó)的制裁不是任何電子業(yè)公司可以扛得住的（出口前需要申請(qǐng)?jiān)谥撇闷谟肋h(yuǎn)拿不到的許可，加上嚴(yán)厲處罰）。據(jù)悉為了與美國(guó)官方妥協(xié)而不上黑名單，兩家中國(guó)電子設(shè)備公司結(jié)果在付了巨款，消除有關(guān)交易的同時(shí)，被迫裁掉了項(xiàng)目管理層高管并制定了內(nèi)部合規(guī)體系。

除了電子產(chǎn)品領(lǐng)域，美國(guó)在金融和反洗錢(qián)方面的法規(guī)對(duì)于中國(guó)公司并不陌生，那么是否通過(guò)美國(guó)金融融資渠道或者是銀行轉(zhuǎn)賬達(dá)成的項(xiàng)目算是觸發(fā)“美國(guó)成分？”保守的答案是：是的。美國(guó)曾經(jīng)在制裁一個(gè)非洲國(guó)家的過(guò)程中懲罰過(guò)一家英國(guó)跨國(guó)銀行，指控其利用了美國(guó)的金融設(shè)施渠道向被制裁國(guó)提供了一項(xiàng)工程項(xiàng)目的50%資金（其實(shí)是通過(guò)美國(guó)分行匯款）。如果說(shuō)美國(guó)法律是政治的表達(dá)方式，美國(guó)官方有著對(duì)于制裁法規(guī)的絕對(duì)解釋權(quán)：可松可緊，可嚴(yán)可緩。

二、對(duì)在俄被制裁領(lǐng)域有貿(mào)易的中國(guó)公司，如何規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)？

不少中國(guó)企業(yè)于是在問(wèn)：我們正在和一個(gè)黑名單上公司旗下的子公司談一個(gè)項(xiàng)目。就算我們提供了設(shè)備，設(shè)備組成部分全是中國(guó)制造，美國(guó)人怎么知道啊？如果不知道，就算我方有可能違反了歐美制裁法規(guī)（也不確定），那有什么影響呢？我們又不是故意去違反。

我的回答是美國(guó)官方可能永遠(yuǎn)不知道，但是如果知道會(huì)是通過(guò)以下幾種途徑：首先，美國(guó)在被制裁國(guó)家都有自己的情報(bào)組織。有一家中國(guó)能源設(shè)備民企曾經(jīng)上了美國(guó)制裁黑名單，因?yàn)槠湓诿绹?guó)對(duì)伊朗制裁期間為伊朗的港口提供了不少設(shè)備。美國(guó)對(duì)伊朗制裁了幾十年，對(duì)伊朗的重要基礎(chǔ)設(shè)施了如指掌。突然一個(gè)月內(nèi)伊朗的某重要港口煥然一新，這種目標(biāo)會(huì)小嗎？查起來(lái)也很容易。其次，市場(chǎng)上不乏有競(jìng)爭(zhēng)者揭發(fā)的先例。有時(shí)候是同一個(gè)項(xiàng)目里的第三方在利益分配不均等想退出項(xiàng)目的時(shí)候。另外，如果一家公司在制裁合規(guī)上有疑問(wèn)，會(huì)影響與其它國(guó)家交易的穩(wěn)定性。比如，同一家中國(guó)公司在和其它交易對(duì)手談合同的時(shí)候，現(xiàn)在往往會(huì)被要求陳述與保證“本公司在運(yùn)營(yíng)上沒(méi)有違反任何有關(guān)法律和法規(guī)。”這種條款的覆蓋性很廣，而且違反陳述與保證的結(jié)果是對(duì)方一般情況下可以無(wú)條件退出有關(guān)項(xiàng)目。在建議中國(guó)公司不要輕易接受這類陳述與保證的同時(shí)，如果接受那必須是我方可以給出的。但是如果沒(méi)有合規(guī)意識(shí)，執(zhí)行俄羅斯項(xiàng)目和談判新項(xiàng)目的同時(shí)之間很可能沒(méi)有溝通過(guò)。在談判的壓力下很容易看輕這類龍?zhí)资降年愂雠c保證，也就隨便簽了。

不管我們對(duì)歐美制裁俄羅斯的政治出發(fā)點(diǎn)怎么看, 支持也好，反對(duì)也好。有一點(diǎn)是不可否認(rèn)的：與俄羅斯重要領(lǐng)域公司合作的成本無(wú)可非議地提高了。在認(rèn)識(shí)制裁合規(guī)是一個(gè)非常復(fù)雜而且大多數(shù)情況下沒(méi)有一定答案的領(lǐng)域的同時(shí)，中國(guó)公司的項(xiàng)目小組在項(xiàng)目意向的初期自己可以做些什么來(lái)降低與被制裁公司合作而產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)呢？

首先，以上提到的美國(guó)財(cái)政部的海外資產(chǎn)控制署官網(wǎng)上例舉了所有被制裁個(gè)人和公司的名單（不止針對(duì)俄羅斯）而且非常好用。所以首先要了解對(duì)方項(xiàng)目主體公司的股東情況。俄方對(duì)歐美的制裁當(dāng)然是非常抵觸的，而且一般俄方?jīng)]有自動(dòng)披露的商業(yè)意識(shí)。所以我方的工作人員一定要首先問(wèn)清楚對(duì)方交易主體的結(jié)構(gòu)（如果其大股東是被制裁公司超過(guò)50%控股的就有問(wèn)題）而且需要一層一層往上追溯。其次，從一開(kāi)始交易結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)的角度盡量規(guī)避項(xiàng)目公司本身上黑名單的風(fēng)險(xiǎn)。設(shè)置一個(gè)項(xiàng)目空殼公司或者用間接規(guī)避的方法也是觸犯歐美制裁法規(guī)的，只要新主體的實(shí)際控制權(quán)（“控制”有一定的定義）還是在被制裁公司的手里。目前在市場(chǎng)上成功的架構(gòu)是：在項(xiàng)目合資公司層面，中方持股45%，被制裁俄方持股45%，另一個(gè)正真從商業(yè)角度增值的第三方持股10%。這樣，這個(gè)項(xiàng)目的項(xiàng)目公司才不會(huì)有被列到美國(guó)財(cái)政部黑名單上面的風(fēng)險(xiǎn)。但是10%持股者一定不能是空殼或者是偽裝公司。

另外，了解自己的出口產(chǎn)品組成部分，看看有沒(méi)有歐美的技術(shù)和零部件組成部分。某些領(lǐng)域在這方面的風(fēng)險(xiǎn)會(huì)特別大一些，比如電子產(chǎn)品，金融和高科技。如果有的話是否可以改變商業(yè)切入點(diǎn)，并且衡量項(xiàng)目是否往前推進(jìn)，如何推進(jìn)的利與弊。還有，請(qǐng)專業(yè)人士制定公司內(nèi)部的有關(guān)俄羅斯制裁的合規(guī)手冊(cè)。合規(guī)手冊(cè)是在接受美國(guó)調(diào)查過(guò)程中的一道有力的抗辯防保護(hù)。比如，把負(fù)責(zé)歐美業(yè)務(wù)的團(tuán)隊(duì)和歐羅斯中亞的團(tuán)隊(duì)完全分開(kāi)。盡管美國(guó)可以沒(méi)收一家與受制裁俄羅斯公司交易公司在美國(guó)本土的資產(chǎn)，由于目前大規(guī)模和受制裁俄羅斯公司簽約的還是具有戰(zhàn)略使命的中國(guó)大央企，美國(guó)在這方面留了一條口，也就是允許在美國(guó)本土的中國(guó)團(tuán)隊(duì)與俄羅斯項(xiàng)目完全無(wú)關(guān)。最后提醒一句，如果參與俄羅斯項(xiàng)目的管理層正好需要去歐美出差，請(qǐng)不要在歐美領(lǐng)土上進(jìn)行任何有關(guān)俄羅斯項(xiàng)目的工作和會(huì)見(jiàn)，包括參與長(zhǎng)途電話會(huì)議。如果貴公司處于重要戰(zhàn)略領(lǐng)域，出訪的管理層幾乎都會(huì)受到不同程度的監(jiān)控。在歐美領(lǐng)土上推動(dòng)與俄羅斯的項(xiàng)目會(huì)引起注意，而且被作為警告案例。不知者無(wú)罪的抗辯在美國(guó)是不成立的。

目前大多數(shù)社會(huì)學(xué)家認(rèn)為歐美對(duì)于俄羅斯的制裁將會(huì)持續(xù)一段時(shí)間。這不僅僅是因?yàn)槎砹_斯對(duì)于烏克蘭沖突的官方態(tài)度，也因?yàn)闅W美立法體制本身的文化。在法律黨政的歐美國(guó)家，要解除一項(xiàng)立法要比立法本身復(fù)雜得多。如果要解除制裁，也只是會(huì)逐步放松（比如提高黑名單公司的持股門(mén)檻）。所以與俄羅斯有常規(guī)合作的公司企業(yè)需要盡快加強(qiáng)對(duì)每一個(gè)潛在項(xiàng)目評(píng)審以及設(shè)置有效的內(nèi)部合規(guī)風(fēng)控措施?？傊?，做好內(nèi)部合規(guī)風(fēng)控非常重要，讓每一個(gè)接觸俄羅斯項(xiàng)目的工作組成員掌握合規(guī)基本意識(shí)是最好的企業(yè)降險(xiǎn)管理方法。